К вопросу о применимости Конвенции 1948 г. к геноциду армян.
Юрий Барсегов
Древние римляне перед принятием ответственных решений принимали холодный душ. Современная дипломатия с целью недопущения взрыва эмоций предусматривает время для успокоения страстей, так называемые "cool-off periods". Сегодня, когда страсти вокруг Турецко-армянской комиссии по примирению (ТАКП) несколько улеглись, настало время для спокойной и объективной оценки ее работы.
Предмет исследования юрисконсультов.
Основное достижение ТАКП - подготовленный юрисконсультами для Международного центра справедливости переходного периода правовой анализ вопроса "о применимости Конвенции ООН о предотвращении преступления геноцида и наказании за него к событиям, которые имели место в начале двадцатого века в восточной Анатолии" - эвфемизма для обозначения геноцида армян Западной Армении.
Примечательно, что запрос был основан на меморандуме о намерении, принятом Турецко-армянской комиссией по примирению 12 июля 2002 г., и пояснительных заявлениях членов Комиссии от 10 сентября 2002 г., которые просили дать объективное и независимое правовое заключение по поставленному ими вопросу.
Авторы Меморандума четко очерчивают и границы правового вопроса предпринятого ими исследования: это - вопрос о применимости самой Конвенции к "прошлым" событиям в Восточной Анатолии. Они ясно указывают, что не рассматривают вопрос о возможности квалификации этих событий как геноцид и, соответственно, возможности возникновения ответственности физических лиц или государства по национальному праву или на основании международного права помимо самой Конвенции.
Содержание Конвенции о геноциде.
Обращается внимание на статью III, которая устанавливает наказуемость и тех действий, которые не входят в состав преступления, а именно соучастие, заговор с целью совершения преступления, прямое и публичное подстрекательство к совершению геноцида и покушение на его совершение. Хотя эти рассуждения не доведены до логического конца, они также представляют интерес в связи с прискорбной практикой непризнания или отрицания фактов геноцида евреев, армян и других. Отрицание факта геноцида практически равнозначно поощрению преступления, его оправданию и должно квалифицироваться, в зависимости от случая, как пособничество или даже соучастие.
В связи со статьей IV о наказуемости геноцида, а также статьей IX, предусматривающей возможность передачи в Международный суд споров по вопросу толкования, применения или выполнения Конвенции, включая споры относительно ответственности того или другого государства за совершение геноцида или одного из других перечисленных в ст. III деяний, представляют интерес рассуждения юрисконсультов о субъектах этого преступления.Юрисконсульты констатируют, что согласно Конвенции ими могут быть не только физические лица, но и государства. Это - не открытие, а всего лишь констатация конвенционной нормы права, опирающейся, добавим от себя, на общую норму международного права и на международную практику, но в контексте рассматриваемого конкретного казуса она имеет особый смысл.
Статьи VIII и IX Конвенции устанавливают механизм обращения к органам ООН для предотвращения и пресечения актов геноцида, а также обращение в Международный суд в целях ее применения и толкования.
Следует отметить, что этим правом обладают не только государства, являющиеся стороной в Конвенции (в частности, Армения и Турция), но и все другие государства, что подтверждает обязательную силу изложенных в ней норм международного права.
Об обратной силе договоров в Международном праве.
В следующей части Меморандума дается резюме правовых выводов, которыми руководствовались юрисконсульты. В ней рассматривается вопрос об обратной (ретроспективной) силе международных договоров.
В основе вопроса о применимости договоров к событиям, которые имели место до их заключения, лежит общий принцип права, гласящий, что закон обратной силы не имеет и что никто не может быть наказан за действия, которые не признавались прежде правонарушением или преступлением. Этот принцип принят в большинстве, но не во всех национальных системах права.
В международном праве с применением этого принципа положение обстоит еще сложнее. Юрисконсульты исходят из общего правильного положения, что международное право "вообще" не допускает ретроспективное применение договоров, если только такое намерение не проявляется в самом договоре или если это не установлено иначе. Из этого следует, однако, что могут быть вопросы, по которым договаривающиеся государства или, шире, международное сообщество может допускать обратное действие конвенционных норм. Иначе говоря, обратное действие договоров вообще не практикуется, но в принципе не отрицается.
Изложив содержание Конвенции, юрисконсульты пришли к выводу, что "термин геноцид, как он используется в Конвенции для описания международного преступления с этим названием, может быть применен по многим и различным событиям, которые имели место до вступления в силу Конвенции". Не признать этого они просто не могли, так как в самой Конвенции и в документах "подготовительных работ" некоторые события прошлого прямо и однозначно квалифицированы как преступление геноцида.
Следующий вопрос, на который они отвечают: может ли Конвенция быть применена для оценки "событий прошлого" в Восточной Анатолии, т.е. к геноциду армян.
Неадекватный метод оценки.
Очевидно, исходя из посреднической роли Международного центра справедливости и, вероятно, имея в виду политический подход спонсора Комиссии по примирению - Государственного департамента США, авторы Меморандума воздержались не только от рассмотрения представленных сторонами взаимоисключающих версий фактической стороны дела, но и от необходимости учета имеющихся документально подтверждаемых оценок событий, данных компетентными международными органами. Они предпочли основывать свои выводы на фактах, которые признаются даже в турецкой версии.
Вызывает удивление сам метод оценки этих событий. Широкомасштабное убийство целого народа, осуществлявшееся на протяжении полувека турецким государством под руководством турецкого правительства, армией, полицией, жандармерией с участием турецкого населения, рассматривается как некое одноразовое действие, имевшее место столетие назад.
При этом юрисконсульты ограничились одним базовым элементом состава преступления - убийством членов группы, хотя Конвенция перечисляет и ряд других действий из состава этого преступления и все они присутствуют в геноциде армян, который специалисты считают "образцовым" и "классическим".
В дополнение к перечисленным в Конвенции признакам геноцида юрисконсульты включили еще одну характеристику, введенную Международным уголовным судом в качестве одного из элементов, характеризующих геноцид: "действия, которые совершаются в контексте явного образа поведения в отношении конкретной национальной, этнической, расовой или религиозной группы и которые сами по себе могут повлечь такое разрушение".
Тем не менее, установив наличие в случае с армянами и этой дополнительной характеристики, юрисконсульты обращаются и к установлению наличия у турок намерения уничтожить армянскую группу как таковую.
Указав, что турки отрицают наличие у них намерения достичь того результата, который имел место, т. е. намерения полностью или частично разрушить армянскую группу как таковую, юрисконсульты сочли излишним доказывать, что преступление в целом было совершено с намерением и ограничились констатацией того, что по крайней мере "некоторые из виновников этих событий знали, что следствием их действий будет полное или частичное разрушение армян Восточной Анатолии как таковых, или сознательно действовали для достижения этой цели и поэтому наличествует реквизит геноцидного намерения".
Преступление геноцида, не порождающее ответственность.
Однако, исходя из того, что геноцид армян - это событие прошлого и безоговорочно отрицая ретроактивную силу Конвенции о геноциде, юрисконсульты исключают возможность возникновения ответственности на основании этой Конвенции. Выхолащивая юридическое содержание квалификации "событий" как геноцида армян, они сводят ее значение к возможности ссылаться на геноцид армян как на "исторический факт", не влекущий правовых последствий.
Как бы то ни было, неверны обе посылки, на которых основывается это заключение юрисконсультов, а именно, что 1) геноцид армян - это событие прошлого и 2) Конвенция о геноциде не имеет обратной силы.
Если многосторонняя нормоустановительная Конвенция, выработанная в результате кодификации обычных норм международного права, подтверждает, что и до ее принятия совершались преступления геноцида, это должно рассматриваться как подтверждение не только "исторических", но и юридических фактов - совершались именно преступления, подпадавшие под состав этого преступления, как он зафиксирован в Конвенции.
Вопрос о ретроактивной силе Конвенции о геноциде.
В пользу допущения ретроактивной силы Конвенции говорит целый ряд аргументов. Во-первых, предметом Конвенции является геноцид - преступление против человечности, т. е. такое преступление, которое было преступлением по международному праву и до вступления в силу Конвенции. Презумпция правомерности геноцида, хотя бы только с точки зрения одной лишь Конвенции, представляла бы покушение на сами основы человечности.
Юрисконсульты утверждают, что Конвенция о геноциде не имеет обратной (ретроактивной) силы, но приведенные ими аргументы в виде ссылок на Венскую конвенцию о праве международных договоров и на положения самой Конвенции о предупреждении преступления геноцида и наказании за него, представляются не только неубедительными, но и некорректными. Рассмотрим эти аргументы юрисконсультов.
Развернутое обоснование основного вывода, что Конвенция о геноциде не применима к действиям, которые совершались до января 1951 г., т. е. до даты вступления в силу этой Конвенции, дается в третьем разделе.
Статья 28 Венской конвенции о праве договоров, на которую они ссылаются в подтверждение тезиса, что "международное право вообще запрещает ретроактивное применение договоров", вовсе не исключает обратное действие договоров, а только обуславливает это наличием желания сторон договора.
Эти аргументы приводятся для того, чтобы подтвердить, что для признания обратной силы международного договора необходимо, чтобы иное намерение явствовало из самого договора или было установлено иным образом. Юрисконсульты утверждают, будто ни текст самой Конвенции о геноциде, ни подготовительные материалы не содержат намерения придать ее положениям обратную силу.
Ссылаются на положение ст. V, по которой стороны обязуются провести необходимое законодательство и, в частности, предусматривают эффективные меры наказания, но вырывают это из контекста, указывающего что эти обязательства принимаются "для введения в силу" положений принятой Конвенции.
Ссылаются также на ст. VI, в которой говорится, что лица, обвиняемые в совершении геноцида, должны быть судимы компетентным судом государства, на территории которого было совершено это деяние, и таким международным уголовным судом, который может иметь юрисдикцию в отношении сторон. Международные уголовные трибуналы по Югославии и по Руанде были созданы, соответственно в 1993 м 1994 гг., а Международный уголовный суд - в 1998 году. Значит ли это, что геноцид до их учреждения не был преступлением? Конечно, нет.
Не убедительны и ссылки на материалы
"подготовительных работ". Так, в подтверждение того, что участники переговоров по выработке Конвенции о геноциде имели в виду только будущие преступления, а не прошлые, приводится заявление одного представителя (Прохазки) о том, что народы хотят наказать всех тех, у кого в будущем появится искушение повторить ужасные преступления, которые были совершены2.
Опираясь на эти неубедительные "доказательства", юрисконсульты утверждают, что участники Конвенции намерены были ограничить ее действие только будущими преступлениями.
Юрисконсультам известно, что Международный суд по одному делу указал на то, что Конвенция была результатом кодификации, а по другому подтвердил, что "права и обязанности, закрепленные в Конвенции [о предупреждении преступления геноцида и наказании за него], являются правами и обязанностями erga omnes"3, т. е., что эти права и обязанности действуют не только между участниками Конвенции, но и всеми государствами.
Рассмотрим, что же означают эти констатации Международного суда для тезиса юрисконсультов о том, что Конвенция имеет юридическую силу только для преступлений геноцида, совершенных после ее вступления в силу.
Привязать возникновение качества erga omnes к моменту вступления Конвенции в силу было бы нелогично, ибо это означало бы, что она обрела универсальную силу одновременно для всех государств - как ратифицировавших, так и не ратифицировавших и даже не подписавших ее. Хотелось бы увидеть, как среагировали бы на это США в то время, когда они еще не ратифицировали Конвенцию.
Бесспорное положение о том, что воплощенные в Конвенции права и обязанности относятся к категории норм erga omnes подтверждает, что эти нормы действуют в качестве норм международного права независимо от участия в Конвенции и, следовательно, распространяются и на случаи геноцида, совершенные в прошлом, но последствия которых не устранены.
Обратная сила норм, зафиксированных в К
онвенции, основывается и на природе Конвенции, как результата кодификации норм международного права, действовавших до ее вступления в силу и, следовательно, тогда, когда совершался геноцид армян.
Правда, юрисконсульты специально оговаривают, что в соответствии с запросом, они ограничиваются рассмотрением только вопроса о применимости к событиям прошлого, конкретно к событиям в Восточной Анатолии, самой Конвенции о геноциде, и что в их меморандуме не рассматривается вопрос, в какой мере в Конвенции было кодифицировано существовавшее международное право относительно ответственности за акты геноцида, имевшие место до ее вступления в силу.
Юрисконсульты игнорируют юридические факты.
Юрисконсульты оговаривают, что они, отвечая лишь на поставленный вопрос о применимости Конвенции к геноциду армян, не рассматривают предъявленное Великобританией, Францией и Россией уже в 1915 г. обвинение в совершении турецким правительством преступлений против человечности.
Заметим также, что международно-правовые основания ответственности турок, как физических лиц, и Турции, как государства, за геноцид армян, отнюдь не сводятся к упоминаемым юрисконсультами идентичным декларациям России, Великобритании и Франции 24 мая 1915 г. об ответственности руководителей турецкого правительства за совершавшееся ими преступление против человечности и к Докладу комиссии по ответственности зачинщиков войны и по применению наказаний, представленному Прелиминарной мирной конференции 29 мая 1919 г.5
Факт совершения геноцида армян как "убийства целого народа" был признан всем международным сообществом, а уголовная ответственность турок, как физических лиц, и Турции, как государства, была в полной мере установлена Парижской мирной конференцией уже в то время, когда совершалось это преступление. Из этого исходила и Лига Наций при рассмотрении жгучего вопроса о пресечении агрессии кемалистской Турции против Республики Армении.
Это - объективно констатируемые юридические факты, а не субъективная оценка "событий" армянской стороной. Поэтому юрисконсульты были обязаны указать на эти принципиальной важности юридические факты даже при той некорректной постановке, в которой был сформулирован вопрос.
Перестала ли существовать ситуация, породившая ответственность за геноцид армян?
Ограничивая свое заключение узко поставленным вопросом о применимости Конвенции к оценке "событий начала XX-го века в Восточной Анатолии" и избрав в качестве метода способ доказательств виновности отдельного лица в том, что оно участвовало в совершении преступления геноцида, юрисконсульты обходят более широкий вопрос. За деревьями они не увидели или не захотели увидеть леса.
Основной вывод, изложенный в последней - четвертой - части Меморандума, сводится к тому, что хотя "события" подпадают под определение геноцида в Конвенции, она не дает оснований для установления ответственности государства или физических лиц за события, которые имели место до 12 января 1961 г., т. е. до даты ее вступления в силу.
Из самого определения геноцида как действий, совершаемых с намерением разрушить целиком или частично национальную, этническую или религиозную группу, следует, что эта категория преступлений совершается в расчете на длительный эффект, на его последствия.
Следовательно, время совершения этого преступления не может ограничиваться временем совершения самих действий, входящих в состав преступления (например, убийство членов группы, насильственная передача детей из одной человеческой группы в другую и т. п.), а должно включать и время действия их последствий. До тех пор, пока государство, совершившее геноцид, не признает факт совершения геноцида и не предпримет в сотрудничестве с международным сообществом всех необходимых мер по устранению последствий преступления, оно продолжается и поэтому должен применяться весь действующий нормативный материал, включая, конечно, и Конвенцию о предупреждении преступления геноцида и наказании за него.
Некоторые выводы и рекомендации.
Значение Меморандума юрисконсультов не в том, что они признали правомерность квалификации "событий в Восточной Анатолии" как геноцид армян, а в том, что обращение к юрисконсультам с просьбой вынести консультативное заключение было сделано с согласия турецких членов ТАКП - видных турецких политиков и дипломатов, хотя они и действовали в неофициальном, личном качестве.
Не отрицая роли "народной дипломатии", нужно признать, что только правительства, представляющие армянскую и турецкую сторону, правомочны принимать решения, направленные на ликвидацию последствий геноцида на основе международного права.
Очевидно, что армянская сторона должна постепенно вовлекать в процесс переговоров организации диаспоры и политические партии, которые представляют интересы непосредственных жертв геноцида - беженцев из Западной Армении.
По таким важным и сложным вопросам и с таким искушенным противником нельзя вести импровизированные переговоры на каком бы то ни было уровне. Каждый аспект, каждая деталь должны быть взвешены, тщательно проработаны, аргументированы. Переговоры должны основываться на единой концепции урегулирования. По мере углубления переговоров в этот процесс должны вовлекаться компетентные специалисты в области международного и национального права, политики, экономики, финансов и т. п.
Возникает также вопрос о желательности расширения круга спонсоров процесса армяно-турецкого урегулирования.
1 International Court of Justice. Case Concerning Application of the Convention on the Prevention and Punishment of the Crime of Genocide (Bosnia-Herzegovina v. Yugoslavia. Preliminary Objections. July 11, 1996).
2 Travaux Preparatoires, p. 30.
3 I.C.J. Case Concerning Application of the Convention on the Prevention and Punishment of the Crime of Genocide (Bosnia and Herzegovina v. Yugoslavia). Preliminary Objections (July 11, 1996), 1996 I.C.J. 595, 616.
4 I. C. J. Reservations to the Convention on the Prevention and Punishment of the Crime of Genocide. Advisory Opinion (May 28, 1951), 1951 I.C.J. 15, 23.
5 American Journal of International Law, 14 (1920), p. 95, 112-117.